申请人：钟某某

被申请人：威尼斯赌场_澳门威尼斯赌场-【app*官网】:市场监督管理局

法定代表人：廖忠宇，职务：局长

住所地：威尼斯赌场_澳门威尼斯赌场-【app*官网】:高塘岭街道文源中路29号。

委托代理人：谢宇，威尼斯赌场_澳门威尼斯赌场-【app*官网】:市场监督管理局工作人员，一般授权。

申请人对被申请人就其市场监督投诉举报处理不服，向本机关申请行政复议。本机关于2024年3月8日依法受理后，适用普通程序进行审查，听取了各方当事人意见。现已审理终结。

申请人请求：1．撤销被申请人作出的不予立案决定；2．责令被申请人限期重新作出行政行为。

申请人称：申请人于2023年11月29日在“抖音”电商平台花费598.8元购买六盒由湖南振兴中药有限公司生产的枸杞元气茶。申请人认为案涉产品添加了人参，其包装不适宜人群标注与原中华人民共和国卫生部公告不符，遂于2023年12月7日通过全国12315平台向被申请人投诉举报。2024年1月3日，被申请人答复申请人，经其调查核实，申请人举报属实，已经责令被举报人改正并召回已经销售的产品，根据《中华人民共和国行政处罚法》第三十三条的规定不予立案处罚。因被投诉人与申请人达不成一致意见，根据《市场监督管理投诉举报处理暂行办法》第二十一条第（四）项规定终止调解。申请人认为，首先，本案适用《中华人民共和国行政处罚法》第三十三条不予立案处罚于法无据，被举报人的违法行为不是法定轻微违法行为；其次，案涉参杞元气茶存在的标签问题不属于标签瑕疵，不适宜人群遗漏标注14岁以下儿童，影响食品安全。依据《中华人民共和国食品安全法》第一百四十八条第二款、《食品生产经营监督检查管理办法》第三十七条之规定，案涉食品标注不适宜人群是为了保证食用安全，未标注不属于《中华人民共和国食品安全法》规定的食品标签、说明书存在不影响食品安全且不会对消费者造成误导的瑕疵。

被申请人称：第一，被申请人依法作出不予立案决定主体适格。根据《市场监督管理投诉举报处理暂行办法》第四条，县级以上地方市场监督管理部门负责本行政区域内的投诉举报处理工作，故对申请人的举报，被申请人有权依法作出处理。第二，被申请人对举报作出不予立案决定认定事实清楚，证据确凿，使用依据正确。被申请人收到举报单后，于2023年12月26日到湖南振兴中药有限公司进行现场检查核实。经调查核实，湖南振兴中药有限公司具有生产经营参杞元气茶的合法资质，案涉产品配料添加了人参，不适宜人群：孕妇、哺乳期妇女不宜食用，申请人投诉属实。被申请人依据《中华人民共和国食品安全法》第一百二十五条第二项规定对被举报人下达了《责令改正通知书》（（长望）市监食责改〔2023〕32号），责令被申请人立即停用标注不全的外包装，立即召回已销售外包装标签标识不全的商品，并提交整改报告。被举报人收到责令改正通知书后进行了整改，符合《中华人民共和国行政处罚法》第三十三条、《市场监督管理行政处罚程序规定》第二十条第一款第一项之规定，被申请人作出的不予立案决定，认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确。第三，被申请人作出不予立案决定程序合法。申请人于2023年12月7日在全国12315平台提出关于其购买的参杞元气茶标签标识不符合食品安全标准的举报，被申请人于2023年12月18日依据《市场监督管理行政处罚程序规定》第十八条第一款规定，申请核查延期十五个工作日。2024年1月3日被申请人作出不予立案决定，并于当日通过全国12315平台告知申请人，程序合法。

经审理查明：2023年11月29日，申请人花费598.8元购买六盒由湖南振兴中药有限公司生产的参杞元气茶。2023年12月7日，申请人于全国12315平台投诉举报，称案涉产品添加人参，标签上不适宜人群遗漏标注14岁以下儿童，不符合食品安全标准。2023年12月8日，告知申请人受理情况。2023年12月26日，被申请人至被举报人处进行现场核实。被举报人现场提交了湖南振兴中药有限公司营业执照、食品生产许可证、食品生产许可品种明细表、2023年销售记录、检测报告、外包装图片等材料。同日，被申请人出具《责令改正通知书》（（长望）市监食责改〔2023〕32号），责令被举报人立即停用标注不全的外包装，立即召回已销售外包装标签标识不全的商品，对库存待售商品暂停销售，并提交整改报告。被举报人于当日发布召回公告。2023年12月28日，被申请人决定将举报线索核查期限延长至2024年1月19日。2023年12月29日，被举报人出具整改情况说明。2024年1月3日，被申请人作出不予立案决定，并于当日在全国12315平台回复申请人不予立案情况，并另行发送短信告知。

以上事实有：投诉单、现场笔录、湖南振兴中药有限公司营业执照、食品生产许可证、食品生产许可品种明细表复印件、检测报告、销售记录、责令改正通知书、召回公告、整改情况说明、核查延期审批表、不予立案审批表、全国12315平台回复情况、短信发送记录等证据予以证实。

本机关认为，一、被申请人作出案涉不予立案决定，主体适格。根据《市场监督管理投诉举报处理暂行办法》第四条“县级以上地方市场监督管理部门负责本行政区域内的投诉举报处理工作。”第二十五条“举报由被举报行为发生地的县级以上市场监督管理部门处理。法律、行政法规、部门规章另有规定的，从其规定。”被申请人有就市场监督管理方面的举报依法进行核查处理的法定职责。

二、被申请人作出案涉不予立案决定，事实不清，证据不足。因人工种植人参确不适宜14周岁以下儿童食用，案涉产品遗漏该标注信息，确实存在对消费者造成误导的食品安全风险，不属于标签瑕疵，有基本证据证实被举报人存在违法行为。《中华人民共和国行政处罚法》第三十三条第一、二款“违法行为轻微并及时改正，没有造成危害后果的，不予行政处罚。初次违法且危害后果轻微并及时改正的，可以不予行政处罚。当事人有证据足以证明没有主观过错的，不予行政处罚。法律、行政法规另有规定的，从其规定。”被申请人依据该条规定作出不予立案决定，应就违法行为所造成的危害后果及被举报人是否为初次违法等方面收集证据。被申请人除收集案涉产品的销售记录、被举报人自称首次违法说明外，还应就被举报人已售出产品的召回情况、未召回产品的市场反应、被举报人是否存在同类违法记录等情况收集相关证据。故，被申请人依据《中华人民共和国行政处罚法》第三十三条的规定作出不予立案决定，缺乏证据支持。

综上所述，被申请人作出的举报不予立案决定，事实不清、证据不足，根据《中华人民共和国行政复议法》第六十四条第一款第一项的规定，本机关决定如下：

撤销案涉不予立案决定，责令被申请人自收到本决定书之日起三十个工作日内对举报线索重新进行核查，另行作出立案或不予立案决定。

如不服本决定，可以自接到本决定书之日起十五日内，向长沙市人民法院提起行政诉讼。

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2024年5月6日